临沂市公安局：
《刑事诉讼法》第六十七条规定，“人民法院、人民检察院和公安机关对有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人，可以取保候审： （二）可能判处有期徒刑以上刑罚，采取取保候审不致发生社会危险性的；（四）羁押期限届满，案件尚未办结，需要采取取保候审的。 取保候审由公安机关执行。”
《刑事诉讼法》第九十七条规定，“犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近亲属或者辩护人有权申请变更强制措施。人民法院、人民检察院和公安机关收到申请后，应当在三日以内作出决定；不同意变更强制措施的，应当告知申请人，并说明不同意的理由。”
根据上述法律规定，并结合下列理由，辩护人申请你局对丁家喜取保候审。
一、丁家喜因与朋友聚会时的言论被捕，其言论不具有紧迫、现实的危险。
所谓煽动颠覆国家政权，从构成要件看，颠覆国家政权、推翻社会主义制度是其目的，而”煽动“是其行为方式。若从后果论，以三五匹夫之力，欲达”颠覆“、”推翻“之后果，完全没有可能；若以行为方式论，言论传播的界域有限，与构成要件结果距离遥远，其所谓危险，完全不具有现实可能性。
法律应该对言论入罪采取审慎和节制的态度。著名宪法学家毕克尔曾经说过：“言论不受限制，因为这是多数主义政治的引擎，在言论和行动之间有一条清晰的界限，行动并不塑造法律，而立法和司法活动完全依赖于言论。”
根据《刑法》105条第二款规定，煽动颠覆国家政权，是指以非法的手段，诱惑、鼓动群众，实施颠覆国家政权、推翻社会主义制度的行为。该款规定的情形与第一款有内在逻辑关系。言论的可罚性，与被煽动者群体的规模、被诱惑者付诸行动的性质和可能性有直接关系。这条规定本身蕴含着言论与结果之间的比例关系。同时，这种比例关系不应该是抽象的，言论造成的危险应该具有现实可能性和紧迫性。
我国著名刑法学者张明凯教授认为，“言论自由的程度或者边界，要从宪法保护言论自由的目的出发，通过衡量言论的社会价值及其可能产生的危险或者造成的侵害，得出妥当结论。值得宪法保护的言论，不成立犯罪；宪法不保护的言论并不直接构成犯罪，只要同时符合刑法规定的构成要件，且具有违法性与有责性时，才成立犯罪。”（摘自张明凯《网络言论自由与刑事犯罪》）
张明凯在论言论是否构成煽动性犯罪时还谈到，除了外在形式是否属于煽动以外，更重要的取决于煽动的内容。煽动行为构成犯罪，需要具备三个核心的要素：（1）行为人煽动的是非法行为，亦即，行为人必须通过煽动行为，使不特定或者多数人产生实施非法行为的决意，或者刺激、助长他人将要实施、正在实施的非法行为。（2）煽动行为具有明显的、紧迫的危险。发表言论的行为有可能产生危险，还不足以成为煽动行为，只有当煽动行为具有明显的、紧迫的危险时，才属于刑法上的煽动行为。（3）行为人具有故意与不法目的。我国刑法所规定的由煽动行为构成的犯罪，均只能出于故意。（摘自张明凯《网络言论自由与刑事犯罪》）
由美国联邦大法官汉德完成的“明显而即可的危险”标准，为上述原则提供了学理上普遍接受的最终版本。他认为，”法院必须追问，是否危害的严重性减去其可能性，足以大到侵犯言论自由以避免危险。“
本案中，如果确如网上传言，丁家喜与朋友聚餐时人数规模较小，人脉相对封闭，没有明显的煽动者与被煽动者。聚餐聊天的性质是言论的范畴，根本不是行动。他们的言论与构成要件所要求的危险之间相隔甚远。所谓危险，凭经验无法感觉，凭理性更难以想像。
所以，辩护人认为，你局对丁家喜采取取保候审符合《刑事诉讼法》第六十七条规定，不致发生社会危险性。
二、侦查期间已逾八个月，侦查机关对于可能灭失、变形的证据应该早已收集固定，对丁家喜采取取保候审不会影响证据安全。
公安部《公安机关办理刑事案件程序规定》第一百八十七条规定，“公安机关对已经立案的刑事案件，应当及时进行侦查，全面、客观地收集、调取犯罪嫌疑人有罪或者无罪、罪轻或者罪重的证据材料。”
上述法条是关于侦查活动应该快速、及时的原则规定。
丁家喜自2019年12月26日被警方带走调查，先是监视居住，后又转为羁押，侦查期间达八个月之久。在长达二百四十多天的侦查期间里，侦查机关专案专办，对本案给予非常高的重视，侦查人员不可能放任那些容易灭失、变形的主客观证据自生自灭而不调取。所以，目前对丁家喜采取取保候审不会影响证据安全。
三、对丁家喜取保候审不会影响诉讼安全。
丁家喜在国内有稳定的居所和社会关系，本人愿意服从诉讼活动的程序安排，也有条件配合调查；丁家喜的母亲和哥哥姐姐均在湖北老家，他们人品可靠、奉公守法，均可以做担保人。
综上所述，辩护人认为丁家喜所涉罪名与暴力无关，同时也不可能实现构成要件危险，采取取保候审不致发生社会危险性，故此特申请你局准予对丁家喜取保候审。
申请人：赵永林律师
2020，8，19
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